Le nouveau règlement 2023/1115, ou EUDR, a une portée extraterritoriale et concerne un nombre considérable de parties prenantes. Il couvre sept produits de base (huile de palme, soja, bois, cacao, café, bétail et caoutchouc) et leurs produits dérivés, comme indiqué dans un épisode précédent de la série sur la loi relative à la déforestation.
Ne pas s’y préparer dès maintenant peut avoir de graves conséquences pour les entreprises impliquées dans les matières premières et autres produits concernés. Les effets d’entraînement peuvent atteindre les institutions financières ayant des engagements financiers envers ces entreprises.
«Il y a d’autres règlements qui reçoivent plus d’attention. Celui-ci devrait probablement être placé au même niveau que certains autres règlements», a déclaré l’associate du cabinet Arendt & Medernach spécialisé dans le droit financier et le droit de la concurrence de l’Union européenne (UE), Björn ten Seldam, lors d’un entretien accordé à Delano le 31 août 2023 au Kirchberg. Il est vrai que le département réglementaire des grandes entreprises a été inondé par un tsunami de réglementations ESG complexes et qu’il est «difficile pour les acteurs du marché de se tenir au courant de chaque réglementation.»
Votre produit a-t-il été fabriqué après le 31 décembre 2020?
«La “due diligence” qui est faite actuellement prépare la conformité de l’année prochaine, parce qu’il y a une date butoir […] le 31 décembre 2020, ce qui signifie que chaque produit qui [est] produit maintenant doit prendre en considération [la date butoir] pour être vendu après 2024. […] Les produits devraient déjà être conformes», déclare M. Seldam.
Selon l’EUDR, la classification des risques pour les pays (faible, standard et élevé) définissant les exigences pour les parties prenantes, doit être fournie au plus tard le 30 décembre 2024 par la Commission européenne. Il s’agit sans doute d’une échéance très tardive compte tenu de la préparation nécessaire pour être conforme à cette date. Cependant, Seldam s’attend à une «approche rapide de la part de la Commission».
Quelles sont les industries les plus touchées par la réglementation au Luxembourg?
«Les industries les plus simplement visées sont celles liées au caoutchouc […] et, naturellement, à l’huile de palme», note M. Seldam. «Mais le règlement a des conséquences pour l’ensemble du marché. Il peut s’infiltrer tout au long de la chaîne d’approvisionnement dans toutes sortes de produits, toutes sortes d’importations et de produits dérivés». Il ajoute: «cela va au-delà des principaux suspects, [c’est-à-dire] les produits de base eux-mêmes, cela va vraiment beaucoup plus loin, beaucoup plus loin».
Le processus et l’approche de certaines entreprises et de certains pays ont-ils déjà été modifiés?
«On parle de changements dans la transparence de la chaîne d’approvisionnement», observe M. Seldam. Il note que certaines sociétés d’importation sont confrontées à un manque de transparence et de visibilité sur les produits qu’elles importent actuellement.
Les opérateurs qui importent les produits pourraient éventuellement prendre des mesures […] pour aider les PME à l’étranger à se conformer. Ils devront le faire, d’une certaine manière, parce qu’ils doivent s’assurer que toute la chaîne d’approvisionnement est exempte de déforestation.
Il explique que des discussions sont en cours quant à l’utilisation des technologies dans la chaîne d’approvisionnement pour suivre la conformité. Et plus spécifiquement les technologies blockchain pour mieux vérifier l’origine d’un produit. «[Cela] faciliterait, d’une certaine manière, la charge réglementaire pour les entreprises qui consiste à vérifier que leur chaîne d’approvisionnement est conforme à ce règlement», déclare M. Seldam.
Soutien aux fournisseurs à l’étranger
L’EUDR attend de la Commission européenne qu’elle s’engage, avec les pays à haut risque, «à s’attaquer conjointement aux causes profondes de la déforestation et de la dégradation des forêts». M. Seldam ajoute que «les opérateurs qui importent les produits pourraient éventuellement prendre des mesures […] pour aider les PME à l’étranger à se conformer. Ils devront le faire, d’une certaine manière, parce qu’ils doivent s’assurer que toute la chaîne d’approvisionnement est exempte de déforestation».
Contrôles douaniers dans un pays fermé à la mer
«Les contrôles douaniers initiaux […] seront probablement effectués par l’État membre dans lequel le produit et la marchandise seront importés», estime M. Seldam. Il comprend cependant que cela n’exclut pas que d’autres États membres vérifient si ces produits respectent le règlement.
Faut-il s’attendre à une application uniforme du règlement dans tous les États membres?
M. Seldam explique que la Commission s’attend à ce que «ce type de règlement» soit appliqué de manière uniforme. Pourtant, «il y a eu des règlements dans le passé où il y avait des disparités dans l’application […] ce n’est pas nécessairement négatif, cela peut aussi être dû au fait que les autorités compétentes sont plus efficaces ou plus coopératives.» Il ajoute que «si l’autorité compétente n’est pas réactive, cela complique également l’utilisation de cette juridiction.»
Certaines dispositions doivent être clarifiées
«Une fois que les acteurs du marché auront commencé à mettre en œuvre leur due diligence et que la Commisisino aura publié ses orientations, nous commencerons à voir […] les forces et les faiblesses [du règlement]», déclare M. Seldam.
En ce qui concerne les faiblesses, certaines dispositions du règlement paraissent incompréhensibles pour le premier venu. Par exemple, la présentation des sanctions en cas de non-respect du règlement. «Le montant maximal de l’amende est au moins égal à 4% du chiffre d’affaires annuel total réalisé par l’opérateur ou le négociant dans l’Union au cours de l’exercice précédant la décision d’infliger une amende.» Mais M. Seldam note que «la disposition prévoit qu’elle [l’amende] peut être augmentée pour dépasser l’avantage économique potentiel obtenu». Il ajoute: «Il n’est pas clair si le maximum sera de 4%. Et il n’est pas clair si les 4% peuvent être augmentés jusqu’à l’avantage potentiel […]. Nous espérons que la Commission européenne donnera quelques indications à ce sujet […]. Il pourrait y avoir un amendement pour clarifier les choses.»
Par rapport à d’autres réglementations, M. Seldam considère que la pénalité de 4% est «assez substantielle». Étant donné que la marge des opérateurs et des négociants est probablement assez mince, le non-respect de la réglementation pourrait avoir de lourdes conséquences financières.
Cet article est issu de la newsletter Delano Finance, le rendez-vous hebdomadaire pour suivre l’actualité financière au Luxembourg, en anglais et en français. . Vous pouvez lire cet article en anglais .